Прекращение договора простого товарищества: что нужно решить на берегу

• при ненадлежащем ведении учета и отсутствии подтверждающих документов, товарищ может не получить то, на что рассчитывает и имеет право. 

Решение:

• на старте в договоре простого товарищества тщательно прописать вклад каждого товарища и его стоимость;
• оформлять и хранить документы, доказывающие внесение вклада в совместную деятельность;
• контроль надлежащего исполнения ТВОДом (товарищ, ведущий общие дела) своих обязанностей по ведению учета деятельности товарищества.

Обращаем внимание, что при выделе доли в расчет берется только фактически имеющееся у товарищества имущество. Если товарищ, внес, например, 10 млн рублей, а на момент прекращения договора или выдела доли товарищества, у товарищества в наличии активов на 3 млн, то товарищу вернут только его долю в 3 млн. Вернуть все вложенное не получится.см., например, Постановление АС Западно-Сибирского округа от 05.09.2019 г. по делу № А03-15360/2015   Однако это уже предпринимательский риск, который юридическими инструментами не решить.

Отметим еще одну особенность договора: выдел доли товарищества предполагается только после прекращения договора в целом или в отношении данного товарища. Нормативное регулирование не предполагает выдела доли, части доли и продолжении деятельности товарища в договоре.

Принимая во внимание, что договор является действующим, что также не оспаривается сторонами, суды сделали правильный вывод о том, что раздел спорного объекта в виде выдела в натуре спорных помещений в качестве правового последствия для действующего договора простого товарищества не применим как противоречащий положениям статьи 1050 ГК РФ, регулирующей правовые последствия прекращения договора простого товарищества.Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 26.02.2019 № Ф03-165/2019 по делу № А51-10320/2018

Ситуация 2: Наследники и правопреемники в простом товариществе 

Пунктом 1 статьи 1050 ГК РФ установлено общее правило, основанное на презумпции невозможности замены отсутствующего товарища иным субъектом и предусматривающее, что договор прекращается в том числе по следующим основаниям: смерть товарища или ликвидация либо реорганизация участвующего в договоре простого товарищества юридического лица.

Таким образом, в случае смерти товарища-ИП, договор автоматически прекращается, даже если остальные товарищи могут продолжить совместную деятельность. 

Вместе с тем смерть, иное выбытие участника простого товарищества может не повлечь за собой прекращения его деятельности. Такой порядок должен быть предусмотрен соглашением сторон, которое действует в том случае, если в составе простого товарищества останутся два или более лиц. Кроме того может быть заключено соглашение о замещении выбывшего товарища его наследником. 

Поэтому для того, чтобы договор не прекратил свое действие в подобной ситуации, необходимо:

• в самом договоре заранее оговорить условие о продолжении действия договора в случае выбытия товарища, в том числе в случае его смерти;
• указать, что умершего товарища в договоре замещают его наследники. В противном случае наследники ИП получают лишь право требовать выплаты им доли ИП от совместной деятельности. 

Учитывая, что личность товарища для договора важна, лучше заранее оговорить круг наследников, которые заменят ИП в договоре.
Не только смерть товарища может прекратить действие договора. Отдельно следует обратить внимание на последствия реорганизации товарища. 
По общему правилу при реорганизации действует принцип преемства - к правопреемнику переходят все права и обязанности реорганизуемой стороны. 
Однако для товарищества все не совсем так. 
Гражданский кодекс прямо указывает, что факт реорганизации товарища также влечет прекращение договора, если договором или соглашением между товарищами не предусмотрено замещение реорганизованного юридического лица его правопреемником. 
В целом все логично, для заключения договора простого товарищества важны опыт, репутация, навыки каждого конкретного товарища. Поэтому даже факт реорганизации может повлиять на совместную деятельность. Вместе с тем это правило действует в том числе и, например, для преобразования, которое на объем деятельности товарища не влияет. Формально появляется правопреемник, условия участия в договоре которого нужно прописать заранее. В противном случае есть риск, что другие товарищи преобразованную организацию в товарищи уже не возьмут. 
На такие случаи рекомендуем сразу делать оговорку в договоре. 

Отметим, что суды к подобной ситуации относятся формально - есть правило ст. 1050 ГК, поэтому если есть факт реорганизации, а оговорки в договоре нет, суды считают, что договор прекращает свое действие.

Так, суды первой и апелляционной инстанции, «установив факт реорганизации стороны контракта (инвестора) в 2002 году, пришли к выводу о прекращении контракта в соответствии с положениями абзаца 3 пункта 1 статьи 1050 Гражданского кодекса Российской Федерации…» дело № А40-94805/2015. Речь при этом в деле шла именно о преобразовании.

И только кассация проанализировала существо отношений сторон глубже, указав, что из поведения сторон явствовало продолжение отношений в рамках договора, а, следовательно, можно считать, что стороны договорились о продолжении совместной деятельности.

Угрозы:

• прекращение совместной деятельность при смерти (ликвидации) одного из товарищей. Даже если товарищей больше двух;
• невозможность правопреемникам продолжить участие в простом товариществе.

Решения:

• закрепить условие о продолжении совместной деятельности при выбытии (смерти, ликвидации или реорганизации) одного из товарищей;
• очертить круг наследников ИП, которые могут продолжить его деятельность;
• установить возможность замещения товарища-организации его правопреемником.

Ситуация 3: Замена стороны в договоре

Кроме правопреемников зачастую возникает необходимость замены стороны в договоре о совместной деятельности на другого субъекта. По сути передача прав и обязанностей по договору другому лицу. Например, ИП-товарищ продает помещение, которое предоставлял в пользование в рамках совместной деятельности для организации деятельности розничного магазина, а для деятельности важно именно оно - к месту привыкли клиенты, у магазина хорошее расположение и т.д. Поэтому мы договариваемся что вместо этого ИП в договор входит новый собственник помещения. 

Возникает вопрос - как в этом случае оформить замену стороны в договоре. 

Мы рекомендуем оформлять в такой ситуации многостороннее соглашение между «старыми» товарищами, ушедшим и новым товарищами о замене одного субъекта в договоре на другого.  

При этом замена стороны в договоре с передачей новому субъекту всех прав и обязанностей по договору не влечет прекращения договора, а, следовательно, не влечет за собой возникновения у выбывшего товарища права на выдел своей доли в договоре и возврат вложенных в товарищество денежных средств. 

Замена стороны в договоре простого товарищества не влечет прекращения этого договора, определения долей в праве на общее имущество и его раздела.Постановление ФАС Северо-Западного округа от05.06.2003г. № А56-30975/02

Учитывая, что речь в соглашении пойдет о передаче прав и обязанностей по договору, соглашение должно предусматривать согласие всех товарищей на замену одной из сторон.  

Перевод должником своего долга на другое лицо допускается с согласия кредитора и при отсутствии такого согласия является ничтожным.Ст. 391, ГК РФ

Не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника.Ст. 388, ГК РФ

На практике при этом встречаются случаи продажи своего участия в договоре по аналогии с  продажей доли в общем имуществе или доли в ООО. Ни тот, ни другой вариант при этом законом не предусмотрен и судами не поддерживается. 

Подписание договора простого товарищества не влечет образование юридического лица, право участвовать в котором может выступать объектом купли-продажи путем отчуждения доли, как это предусмотрено Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Притом именно такая модель купли-продажи доли использована сторонами для обоснования перемены лиц в договоре простого товарищества, что суд посчитал неприемлемым.Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 22.02.2019 № Ф03-318/2019 по делу № А04-8846/2016

Угрозы:

• признание действий по передаче своей «доли» в простом товариществе недействительной сделкой;
• невозможность заменить ставшего «ненужным» товарища на лицо, перенявшее его функции.

• заранее предусмотреть в договоре простого товарищества возможность и порядок замены товарищей (передачи другому лицу прав и обязанностей по договору;
• заключение многостороннего соглашения с участием оставшихся товарищей, вышедшего и нового товарищей, в котором предусматриваются необходимые условия, связанные с заменой сторон в договоре, возможными компенсациями и выплатами.

Как видим, при согласовании условий совместной деятельности нужно уделять внимание не только подробному описанию, кто и что вкладывает в общее имущество и какой функционал выполняет. Важно заранее на берегу определиться с вопросами прекращения договора и замены стороны в случае выбытия из деятельности кого-либо из товарищей. Также уже в процессе осуществления совместной деятельности не забывать о надлежащем ведении учета, подготовки  документов и прочих формальностях, которые, на первый взгляд, могут показаться ненужными. Ведь потом такие вопросы не всегда можно будет решить.