На практике нередкое явление, когда бизнес предполагает:
торговую деятельность за рубежом, минуя Россию;
поставку импортной продукции из Китая, Европы в Россию на постоянной основе;
приобретение коммерческой недвижимости в Европе и сдачу ее в аренду;
приобретение и реализацию ценных бумаг зарубежных компаний на иностранных биржах;
наличие иностранных инвесторов в бизнесе.
В этом случае скорее всего не обойтись без включения в модель бизнеса иностранных компаний.
Давайте рассмотрим, что надо учесть после принятия решения о регистрации иностранной компании в современной «прозрачной» реальности.
российский учредитель напрямую;
иная иностранная компания, в которой учредителем или бенефициаром является российский собственник. Данный вариант популярен при наличии иностранных партнеров или вложении инвестиций одной иностранной компании в другие зарубежные организации.
Акционер - открыто отражается в торговом реестре компаний. При этом акционером может быть не фактический собственник акций, а «квалифицированный» номинальный акционер, который официально занимается специализированной консалтинговой деятельностью по владению акциями иностранных компаний в интересах третьих лиц. То есть, по факту такие номинальные акционеры не принимают реального участия в управлении, а следуют указаниям третьих лиц.
Бенефициар - это фактический владелец акций, который дает указания номинальному акционеру по порядку управления и распоряжения долями в иностранных компаниях.
Между акционером и бенефициаром, как правило, заключается декларация о трасте (доверии). Декларация является подтверждением того, кто является реальным владельцем акций, и определяет ответственность номинальных акционеров в случае превышения полномочий: номинальный акционер подтверждает, что является лишь держателем акций в пользу бенефициара, и что он не имеет права совершать с ними никаких действий, связанных как с переуступкой прав (покупка, продажа, залог и т.д.), так и с участием в деятельности компании (голосование на собраниях акционеров) без письменного указания бенефициара.
При этом, если в бизнесе несколько собственников, то тогда у каждого из партнеров-собственников должен быть «свой» номинальный акционер, представляющий его интересы, если партнеры решили пойти по пути выстраивания такой модели владения.
Однако в современных реалиях бенефициары иностранных компаний не являются скрытыми:
(А) Раскрытие информации о бенефициарах офшорных компаний в публичных реестрах
Медленно, но верно в государствах создаются публичные (общедоступные) реестры бенефициарных владельцев. Началось все с популярных офшоров, как Британские Виргинские острова, Каймановы острова, Бермуды, Гибралтар, потом распространилось и на иные государства.
В некоторых, например, в Лихтенштейне и Люксембурге, такие реестры были созданы еще в 2019 году. На Кипре соответствующий закон принят, реестр должен быть сформирован в сентябре 2021 года.
Страны Азии в рамках общего тренда на повышение прозрачности бизнеса и в целях выполнения требований межгосударственных организаций (ОЭСР и ФАТФ) также постепенно вводят реестры бенефициаров. Например, в Гонконге такой реестр был создан в 2018 году, в Сингапуре - в 2020 году.
Классические офшорные государства были обязаны создать публично реестры до конца 2020 года, но процесс затянулся. Тем не менее, планируется, что к 2023 году и в них информация о бенефициарах компаний станет открытой. В частности, о создании публичных реестров к этому сроку уже объявили Британские Виргинские острова, Каймановы Острова, Ангилья, Бермуды.
В некоторых странах реестры бенефициаров носят публичный характер, однако в большинстве - они конфиденциальны. Это значит, что доступ к ним могут получить только государственные органы, однако и этого более чем достаточно.
Пример: Налогоплательщику не удалось доказать самостоятельность головной кипрской компании и право на применение пониженной 5-%-ой ставки налога при выплате дивидендов. Налоговый орган ссылался на номинальность кипрских директоров на основе информации из открытого интернет-сайта Opencorparates.com:
указанные лица были директорами более 30 компаний;
указанные лица являются сотрудниками Кипрской компании, которая на своем сайте позиционирует услуги по сопровождению бизнеса. На всех сотрудников, указанных на сайте, зарегистрировано много компаний.
Налоговый орган сделал вывод, что кипрские директора - это сотрудники компании, которая предоставляет персонал для подтверждения резидентства кипрских компаний.Постановление АС УрО от 16.07.2018 по делу № А50-29761/2017
(Б) Раскрытие информации об офшорных компаниях в рамках автоматического обмена информации
Даже несмотря на фактическое отсутствие реестров бенефициаров в тех или иных офшорных юрисдикциях на сегодняшний день, информацию о них можно получать в рамках автоматического обмена государствами налоговой информацией.
К автоматическому обмену финансовой информацией с Россией присоединилось 92 страны, включая Кипр, BVI, Белиз, Лихтенштейн, Кипр, Люксембург, Бермудские, Каймановы острова, остров Мэн, Джерси, Мальта, Маврикий, Панама, Гонконг.
На начало 2021 года ФНС обладала информацией о 700 тысячах зарубежных банковских счетов на общую сумму свыше 13 триллионов рублей в рублевом эквиваленте, принадлежащих примерно 400 тысячам российских налоговых резидентов.
Об автоматическом обмене информацией мы подробно писали в нашей статье. Кратко обозначим несколько ключевых аспектов.
Так, в руки российских налоговых органов может попасть информация о расчетных счетах (остатках денежных средств на них и бенефициарах счетов) любых «пассивных» иностранных компаний, бенефициарами / акционерами которых являются российские налоговые резиденты, если сумма денежных средств на них не меньше 250 000 долларов США.
Напомним, что понятие «пассивной» компании в рамках автоматического обмена информации более узкое, отличающееся от понятия «пассивной» компании для целей налогообложения КИК.
Во-первых, возможный порог пассивного дохода в общем объеме дохода выше - не 20 % как при налогообложении КИК, а не более 50 %.
Во-вторых, к пассивным не относятся те «иностранные» компании, которые владеют «активными» торговыми организациями.
Но мы бы так спокойно на это не рассчитывали, так как конечное решение о пассивности/активности иностранных компаний все равно за иностранным банком, где открыт их расчетный счет.
(В) Регистраторы иностранных компаний отвечают на запросы российских налоговых органов
Учитывая, что регистраторы иностранных компаний несут ответственность в рамках своей деятельности и дорожат своей репутацией, они добровольно отвечают на официальные запросы российских налоговых органов с раскрытием известной им информации, в том числе:
всех сведений, содержащихся в непубличных реестрах бенефициарах;
информации о заключении регистраторами, предоставляющими услуги номинального сервиса (специализированного владения акциями и управления компанией), соглашения о трасте (доверии) с бенефициарам.
При этом налоговые органы, как правило, запрашивают сведения не только на текущую дату, но и за прошлые периоды с глубиной в три года.
Таким образом, есть много механизмов, которые дают возможность российским государственным органам узнать бенефициаров иностранных холдингов. Эти данные могут быть получены ими в рамках автоматического обмена информацией или путем направления официальных запросов регистраторам, иностранным налоговым органам.
В первую очередь иностранная компания должна фактически заниматься той деятельностью, ради которой создана. У нее должны быть свои сотрудники и реальный офис для ведения предпринимательской деятельности.
В настоящее время действует «фактический запрет» на использование «полочных» компаний.
Требования иностранных банков в ряде стран в отношении подтверждения фактического присутствия иностранной компании в стране резидентства также ужесточились. Иногда отсутствие такого подтверждения является основанием для отказа в открытии расчетного счета иностранной компании.
В большинстве стран местные законы позволяют иностранным (в том числе российским) гражданам учреждать и становится директорами компаний, созданных на их территории.
При выстраивании модели управления иностранной компании необходимо учитывать следующее:
(А) В ряде стран существуют специальные законодательные требования или рекомендации местных адвокатов к структуре органов управления иностранными компаниями, которые необходимо уточнять на момент создания компании.
Например, в Нидерландах местные адвокаты рекомендуют, чтобы один из директоров был обязательно резидентом Нидерландов. В Швейцарии, Люксембурге также требуется, чтобы один из директоров также был налоговым резидентом данных государств. В Сингапуре, Гонконге, Германии, ОАЭ, на Кипре российские собственники могут быть единоличными директорами компаний.
(Б) В большинстве распространенных иностранных юрисдикций есть возможность воспользоваться услугами официального номинального сервиса (предоставления не только номинальных акционеров, но и директоров). В частности, услуги номинального сервиса директоров предоставляются на Кипре, в Люксембурге, Дании, Мальте, Швейцарии, Нидерландах, Сингапуре, ОАЭ.
При использовании номинальных директоров часто не обойтись без выдачи доверенностей российским лицам, в особенности, если иностранная компания является участником российской организации. В таком случае доверенность от номинального директора нужна на принятие решений от имени иностранной компаний на общем собрании участников российской компании, совершение сделок с долей иностранной компании в российском обществе.
Оформляя доверенность, важно учитывать, что теперь в большинстве иностранных государств (хоть и официально не запрещается), но строго не рекомендуется выдавать российским лицам генеральные доверенности от иностранных директоров. Это обусловлено тем, что в таком случае возникает риск:
непризнания иностранной компании налоговым резидентом в государстве ее регистрации;
отказа в выдаче ей сертификата налогового резидентства.
Поэтому от иностранных директоров иностранных компаний целесообразно оформлять доверенности на российских лиц только на совершение конкретных сделок, юридически значимых действий.
В данном случае мы не будем говорить подробно о налогообложении иностранных компаний по правилам КИК и фактического получателя дохода, так как подробно писали об этом ранее. Только кратко обозначим, как будет осуществляться налогообложение в зависимости от видов деятельности:
При ведении торговой («активной») деятельности за рубежом прибыль иностранной компании облагается однозначно только в иностранных государствах по местным правилам. В России будет действовать освобождение от налогов по правилам налогообложения КИК;
В случаях поставки импортной продукции из Китая, Европы в Россию на постоянной основе налогообложение будет осуществляться, как и в первом случае, если иностранные компании подтвердят самостоятельность своей предпринимательской деятельности;
При приобретении коммерческой недвижимости в Европе и сдачи ее в аренду необходимо учитывать, что, к сожалению, доход иностранных компаний в виде арендной платы не считается полученным от активной деятельности. А поэтому у российского контролирующего лица есть возможность получить освобождение от налогообложения прибыли этой компании в России по правилам КИК только, если эффективная ставка налогообложения дохода данной компании более 75 % средневзвешенной ставки налога на прибыль - иначе говоря больше 15 %. Практически во всех странах ЕС (кроме Кипра, так как там ставка налога 12,5 %) данное требование будет соблюдаться. Однако, даже если для владения и сдачи в аренду европейской недвижимости будет создана кипрская компания, то с ее прибыли нужно будет заплатить те же 13 % налога, только в двух юрисдикциях: 12,5 % на Кипре, и 0, 5% в России по правилам КИК с учетом правил зачета уплаченного налога;
Приобретение и реализация ценных бумаг зарубежных компаний на иностранных биржах также не признается активным видом деятельности. Налогообложение в этом случае будет аналогично третьему случаю.
Избежать уплаты налога с прибыли КИК можно, перейдя на особый режим - уплату налога с фиксированной прибыли иностранных компаний. Уплатив ~5 млн.руб. в год за все иностранные компании, бенефициар избавит себя от уплаты налогов с нераспределённой прибыли КИК. О преимуществах и недостатках этого режима мы писали ЗДЕСЬ.
Российские собственники иностранных компаний обязаны подавать в российские налоговые органы по месту жительства два вида уведомлений:
уведомление об участии в иностранных компаниях по форме по форме, утвержденной в приложении № 1 к приказу ФНС от 5 июля 2019 г. N ММВ-7-13/338@. Такое уведомление подается российскими налоговыми резидентами при наличии прямой/ косвенной доли участия более 10% в иностранной компании. Срок подачи уведомления - однократно в течение 3-х месяцев со дня приобретения компании / изменении доли в ней.
уведомление о контролируемых иностранных компаниях по форме, утвержденной в приложении № 1 к приказу ФНС от 26 августа 2019 г. N ММВ-7-13/422@. Такое уведомление нужно подавать ежегодно не позднее 20 марта каждого года в отношении всех КИК по любым основаниям (независимо от наличия условий для освобождения прибыли КИК от налогообложения в России).
Обязанность по подаче этих уведомлений незыблема, а вот подачи в российский налоговый орган ежегодной финансовой отчетности КИК можно избежать, если перейти на уплату налога с фиксированной прибыли КИК.
Еще раз констатируем, что при ведении некоторых видов деятельности включение в модель бизнеса иностранных компаний удобно и оправданно. И правила налогообложения КИК, ФПД и автоматического обмена информацией не помешают, просто с ними надо научиться жить без лишних рисков.
