Россия участвует в международном автоматическом обмене финансовой информацией по единому стандарту ОЭСР с сентября 2018 года.Стандарт ОЭСР автоматического обмена информацией о финансовых счетах
В январе 2021 года в ФНС заявили, что обладают информацией о 700 тысячах иностранных финансовых счетов российских налоговых резидентов на сумму более 13 трлн рублей, а незадолго до этого, в декабре 2020 года, стали массово назначаться выездные налоговые проверки физических лиц, владеющих зарубежными счетами и активами. Это связано с тем, что налоговые органы завершили обработку информации, полученной за 2017 год в рамках автоматического обмена. Такие массовые выездные проверки физических лиц - новое явление в отечественном налоговом администрировании.
Поговорим о процедуре автоматического обмена информацией, чтобы лучше понять, о каких финансовых счета осведомлены российские налоговые органы.
Сразу важно отметить, что основными участниками обмена информацией являются банки, в которых открыты расчетные счета. Именно они принимают решение о том, информация о каких счетах и в каком объеме будет предоставлена налоговым органам их страны для передачи ее налоговым органам других стран в рамках автоматического обмена.
Поэтому при анализе того, подпадет ли компания под автоматический обмен информацией, важно учитывать страну регистрации банка, в котором открыты счета.
Помимо банков, финансовую информацию о своих клиентах (в отдельных случаях - и о контролирующих их лицах) должны предоставлять в том числе другие финансовые учреждения: брокеры, страховщики, инвестиционные фонды и прочие структуры, принимающие денежные средства или иные финансовые активы для хранения, управления, инвестирования.
Одного присоединения к Конвенции ОЭСР об автоматической обмене информацией недостаточно. Необходимо, чтобы между Россией и конкретной страной было подписано двустороннее соглашение об активации такого обмена.
На фоне непростой международной обстановки было много скептических настроений по поводу реального запуска автоматического обмена именно с Россией. Однако экономический интерес превыше громких политических баталий, в связи с чем на сегодня Россия является реальной участницей международного обмена, а количество предоставляющих информацию государств постоянно увеличивается.
В первый год участия России в процессе обмена Федеральная налоговая служба получила информацию о зарубежных активах российских налогоплательщиков по состоянию на 2017 г. из 58 юрисдикций. За 2018г. финансовую информацию представили уже более 70 юрисдикций.
Актуальный список стран, с которыми Россия готова обмениваться информацией, доступен на сайте ОЭСР. По состоянию на 01.05.2021 Россия готова предоставлять информацию в 71 государство, но важнее, что в Россию автоматически поступает информация из 97 стран. Среди них многие популярные финансовые центры и офшорные территории - Кипр, Мальта, Люксембург, Андорра, Сингапур, Белиз, Панама, Британские Виргинские острова и др.
Список весьма представительный, но теоретически можно найти и не присоединившиеся страны, финансовые учреждения которых не будут предоставлять информацию.
Если иностранные счета физических лиц попадают в обмен во всех случаях, то информация о банковских счетах иностранных организаций, контролируемых российскими бенефициарами, будет раскрыта только в строго определенных случаях.
Давайте разберемся, зарубежные счета каких иностранных компаний затронет автоматический обмен информацией.
В едином Стандарте ОЭСР контролируемые иностранные компании разделяются на два типа: пассивные и активные нефинансовые иностранные компании.п. 8, п. 9 подраздела D раздела VIII, стр. 58, Стандарта ОЭСР автоматического обмена информацией о финансовых счетах Такая классификация проведена неслучайно.
Дело в том, что информация о зарубежных счетах активных иностранных компаний предоставляется только тем странам, чьими налоговыми резидентами являются сами компании, а не их бенефициарные владельцы.
Для понимания приведем простой пример. Кипрская компания, занимающаяся торговой деятельностью и, тем самым, безоговорочно относящаяся к «активным», имеет счет в швейцарском банке. Бенефициарным владельцем кипрской компании является российское физическое лицо. В таком случае информация об открытом в Швейцарском банке счете кипрской компании предоставляется в порядке автоматического обмена только налоговым органам Кипра. Российские налоговые органы сведения об этом счете не получат, несмотря на то, что российское лицо - бенефициарный владелец кипрской компании.
В свою очередь информацию о счете «пассивной» контролируемой иностранной компании в порядке автоматического обмена получают две юрисдикции,п. 1 подраздела A раздела I, стр. 29 и п. 8, п. 9 подраздела D раздела VIII, стр. 58 Стандарта ОЭСР автоматического обмена информацией о финансовых счетах налоговым резидентом которой является:
В нашем примере, если бы кипрская компания относилась к «пассивным», то информация о ее счете в Швейцарском банке была бы передана как кипрским, так и российским налоговым органам. При этом объем передаваемой информации будет разный:
В едином стандарте ОЭСР определение «пассивных» компаний дается от обратного, через выведение понятия «активных компаний». То есть пассивной компанией является та, которая не относится к активным.
Отмечаем, что критерии определения активных иностранных компаний, которые закреплены в п. 3 ст. 25.13-1 НК РФ и используются в правилах налогообложения КИК в России, довольно сильно отличаются от применяемых в автоматическом обмене информации.
Таким образом, устанавливать, относится ли КИК к активным иностранным компаниям и тем самым подпадет ли она под автоматический обмен информацией нужно не по положениям ст. 25.13-1 НК РФ, а по правилам п. 9 подразд. D разд. VIII ч. II Стандарта ОЭСР по автоматическому обмену.
И наоборот. Решая вопрос о том, подпадает ли КИК под налогообложение в РФ, необходимо руководствоваться исключительно Налоговым кодексом РФ. Подробно критерии изложены здесь.
Важно! Отнесение иностранной компании к активной или пассивной по правилам автоматического обмена совершенно не зависит от места ее нахождения, регистрации в высоко- или низконалоговой юрисдикции. Она может быть зарегистрирована даже в стране, относящейся к офшорным государствам.
Во всех случаях контролируемая иностранная компания может быть признана активной, а сведения о ее счете не попасть под автоматический обмен, при соблюдении ею ряда условий.
1) Более 50 % валового дохода относится к доходу от активной (торговой, предпринимательской) деятельности и более 50 % активов компании предназначено для ведения этой деятельности (пп. а п. 9 подразд. D разд. VIII ч. II Стандарта ОЭСР).пп. а) п. 9 подраздела D раздела VIII, стр. 58 Стандарта ОЭСР автоматического обмена информацией о финансовых счетах
То есть, контролируемая иностранная компания может быть признана активной, если максимальная доля получаемого ей пассивного дохода составляет 50 % от совокупного дохода и стоимость активов, которые приносят такой пассивный доход, тоже не больше 50 % стоимости всех активов иностранной компании.
При этом перечень пассивных доходов устанавливается по законодательству страны, предоставляющей информацию в порядке автоматического обмена.п. 3 подраздела D раздела VIII CRS-related FAQs, http://www.oecd.org/tax/exchange-of-tax-information/CRS-related-FAQs.pdf Так, в России открытый перечень пассивных доходов предусмотрен в п. 1 ст. 309 НК РФ для целей удержания с них налога у источника в России. Скорее всего, данный перечень будет использоваться и для целей определения у иностранной организации, счет которой открыт в Российском банке, статуса активной/ пассивной компании.
В п. 126 Комментария к разделу VIII Cтандарта ОЭСР приводится примерный список пассивных доходов, включающий в себя:
занимаются продажей товаров (работ, услуг), в том числе через интернет-магазин, и получают доходы от физических и юридических лиц в виде оплаты;
являются участниками договоров простого товарищества, распределенная прибыль от ведения совместной деятельности также относится активным доходам от предпринимательской деятельности;
оказывает услуги, выполняет работы, в том числе силами наемных работников или субподрядчиков.
Еще раз подчеркиваем, что эти компании будут признаны активными, если у них не будет пассивных доходов совсем либо их размер будет меньше/равен 50 % совокупного дохода от указанной выше деятельности.
Сведения о счетах таких активных КИК и их российских бенефициарных владельцах не должны быть предоставлены российским налоговикам в рамках автоматического обмена.
2) Деятельность компании связана с:Иными словами, если контролируемая иностранная (офшорная) компания получает дивиденды и/или проценты по договорам финансирования (=пассивный доход) от иностранной дочерней компании, ведущей активную деятельность (см. Пункт №1), сведения о ее счетах также не подпадают под автоматический обмен информацией.
На практике может быть следующая ситуация. Офшорная компания является 100 % участником кипрской компании (иной иностранной компании, зарегистрированной в стране, имеющей соглашение об избежании двойного налогообложения с Россией). Бенефициарным владельцем обеих компаний является российский налоговый резидент. Кипрская компания занимается гостиничным бизнесом или интернет-торговлей, получает прибыль от этой деятельности и распределяет ее своему единственному акционеру - офшорной компании. В таком случае кипрская компания получает доход исключительно от активной предпринимательской деятельности, а офшор - пассивный доход в виде дивидендов, но не от транзитной организации - «пустышки», а от активной компании.
При таких обстоятельствах сведения о счетах ни офшорной, ни кипрской (иной иностранной) компаний не раскрываются России при автоматическом обмене информацией.
Однако, как мы отмечали выше, это не значит, что обе компании освобождаются от налогообложения своей нераспределенной прибыли в РФ по правилам КИК. Так, если на конец финансового года на расчетных счетах офшорной компании будет зафиксирована нераспределенная прибыль в размере более 10 млн.руб. в виде ранее полученных дивидендов (=пассивные доходы), то российский бенефициар должен будет заплатить НДФЛ, несмотря на то, что фактически он их еще не получил. Таким образом, кипрской компании имеет смысл распределять только такую сумму дивидендов, которая будет в дальнейшем фактически выплачена бенефициару или инвестирована в новые проекты. Ведь у самой кипрской компании, которая и является активной по правилам КИК, нераспределенная прибыль ни при каких условиях не облагается в РФ.
3) Акции КИК или взаимозависимой с ней компании торгуются на рынке ценных бумаг;Это означает, что сведения о счетах публичных контролируемых иностранных компаний также не подпадают под автоматический обмен.
4) Нефинансовая иностранная компания, которая находится в процессе ликвидации своих активов либо реорганизации с намерением продолжить/ возобновить свою хозяйственную деятельность. На основании этого можно предположить, что в рамках автоматического обмена информацией не будут предоставлены сведения о счетах компаний, в отношении которых запущена процедура ликвидации, но она не была закончена до запуска автоматического обмена. Однако на сегодня убедительных разъяснений на этот счет нет.
Безусловно, гарантий, что при соблюдении указанных выше условий, информация о счетах таких контролируемых иностранных компаний, не будет предоставлена российским налоговым органам, нет.
Ведь решение о квалификации компании как активной или пассивной принимает банк, обслуживающий счет иностранной компании, как правило, в соответствии с внутренними правилами своей страны по итогам проведения процедуры проверки доступной ему информациип. 17 разделов II - VII CRS-related FAQs (в частности, опубликованной гос. органами) и специального анкетирования (самосертификации) владельца счета или контролирующего лица такого владельца (Due Diligence procedures).
Таким образом, российским бенефициарам необходимо внимательно отнестись к заполнению анкет, направленных банками, обслуживающими счета их контролируемых иностранных компаний.
Если Банк не может определить статус иностранной компании как активной, он должен полагать, что иностранная компания является пассивной иностранной компанией.
Стоит добавить, что обслуживающий банк может также устанавливать статус КИК-владельца счета по правилам той страны, где она является резидентом.п. 17 разделов II - VII CRS-related FAQs; То есть, если счет кипрской компании, контролируемой российским лицом, открыт в Швейцарии, Швейцарский банк вправе применить как правила Швейцарии, так и принятые положения Кипра.
Также необходимо иметь ввиду два важных аспекта:
Независимо от того, принадлежит зарубежный счет активной или пассивной КИК, контролирующим лицом которой является российский резидент, сведения о нем не подпадут под автоматический обмен, если остаток на нем на конец года (31 декабря) составляет не более 250 000 долларов СШАп. 21 стр. 16 «Summary of the Common Reporting Standart» («CRS») Стандарта ОЭСР автоматического обмена информацией о финансовых счетах, подразделы A и B раздела V, стр. 38 Стандарта ОЭСР автоматического обмена информацией о финансовых счетах;;
Процедура проверки (due diligence), осуществляемая обслуживающим Банком, в отношении «пассивной» компании и ее контролирующего лица менее строгая, если баланс составляет 1 млн. и менее долларов США. Если остаток на счете более 1 млн. долларов в обязательном порядке проводится самосертификация контролирующих лиц, специальная анкета должна быть подписана бенефициарным владельцем.п. 21 Summary of the Common Reporting Standart» («CRS») Стандарта ОЭСР автоматического обмена информацией о финансовых счетах, раздел III и п.13, п. 14 подраздела С раздела VIII Стандарта ОЭСР автоматического обмена информацией о финансовых счетах
Страны, присоединившиеся к автоматическому обмену финансовой информацией, также обязаны интегрировать вышеуказанные правила в собственное национальное законодательство.п. 19 Summary of the Common Reporting Standart» («CRS») Стандарта ОЭСР автоматического обмена информацией о финансовых счетах В России автоматический обмен регламентируется главой 20.1 НК РФ и постановлением Правительства РФ от 16.06.2018 № 693.
В заключение отметим, что необходимость исполнения российскими бенефициарами обязанности по предоставлению в российский налоговый орган уведомления о наличии принадлежащим им контролируемой иностранной компании (п. 2 ст. 25.14. НК РФ) не зависит от того, подпадают их счета под автоматический обмен или нет. Однако шансы российских налоговиков самостоятельно выявить «активные» КИК, принадлежащие российским резидентам, которые не попали под автоматический обмен информацией и в отношении них не были поданы уведомления, все еще невелики.
