Для выработки сценария наследования бизнеса нужно ответить на три вопроса:
Кто наследодатель?
Кто наследники?
Что наследуется?
Наследование бизнеса: Характеристика наследодателя
Смерть основного операционного руководителя и уже отошедшего от дел единственного основателя — это две разные истории. В первом случае есть риск для существования бизнеса как такового. Даже если доли во всех организациях уже завещаны. Не секрет, что большинство компаний среднего бизнеса держится на харизме своего основного собственника-руководителя. И он, по сути, ключевой актив, утрата которого катастрофична.
Если наследодателю принадлежит миноритарная доля в ООО, то, прорабатывая сценарий наследования, начать нужно с Устава компании, и уже в нем определять:
А может быть, классным решением станет Завещательный отказ, когда доля переходит партнеру, но он обязан выплачивать ежемесячное содержание наследникам своего сособственника.
Право на получение завещательного отказа действует в течение трех лет со дня открытия наследства. То есть отказополучатель может пользоваться завещательным отказом, например, в виде договора аренды помещения всю жизнь или в течение определенного в завещании срока, но обратиться за исполнением отказа он должен в течение трех лет после смерти наследодателя.
Завещательным отказом можно возложить на наследников обязанности только имущественного характера и только в отношении конкретного лица.
Несколько иначе устроено Завещательное возложение. Оно обязывает наследника совершить какое-либо действие как имущественного, так и неимущественного характера ст. 1139 ГК РФ. Как правило, в общеполезных целях. К общеполезным целям Гражданский кодекс относит в том числе и организацию прощания с наследодателем определенным образом, как то он установит, забота о его домашних животных.
О завещательном отказе и возложении заинтересованных лиц должен известить нотариус, но не обязан их разыскивать. Поэтому для обеспечения их интересов наследодателю целесообразно уже при составлении завещания или наследственного договора уведомить о предоставляемых преференциях. Это позволит и наследникам, и третьим лицам надлежащим образом исполнить посмертную волю.
Если наследники не исполняют завещательный отказ или возложение, то заинтересованные лица могут обратиться в суд с требованием о принуждении совершить те или иные действия согласно завещанию. Суды поддерживают отказополучателей в случае нарушения посмертной воли наследниками См. например, Апелляционное определение Хабаровского краевого суда от 26.08.2019 по делу № 33-5806/2019, решение Центрального районного суда г. Челябинска от 29.01.2019 по делу № 2-142/2019.
Если доля, причитавшаяся наследнику, на которого была возложена обязанность исполнить завещательный отказ или завещательное возложение, переходит по каким-то причинам к другим наследникам, то уже последние обязаны исполнить такой отказ или такое возложение.
В аналогичной ситуации возможным инструментом может стать наследственный договорст. 1140.1 ГК РФ. Это нотариально удостоверяемое соглашение, которое наследодатель заключает с наследником или с наследниками (некоторыми из них или всеми) о том, что после его смерти какое-то определенное его имущество достанется этому наследнику (наследникам). Таким договором могут определяться условия, при наступлении которых конкретное имущество наследуется второй стороной соглашения, ее дополнительные обязанности, в том числе в отношении третьих лиц.
Например, оставить свою часть бизнеса деловому партнеру с одновременным возложением на него обязанности материально обеспечивать членов семьи наследодателя или передать бизнес конкретному члену семьи под определенными условиями, которые он должен выполнить до смерти наследодателя.
Наследодатель может в любое время отказаться от наследственного договора. А вот наследник только если эта возможность предусмотрена в самом договоре либо по общим основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом для сделок.
Наследодатель, даже не отказываясь от договора, может совершать любые сделки в отношении имущества, являющегося предметом наследственного договора, и как угодно им распоряжаться, даже если такое распоряжение лишит наследника прав на причитающееся ему по договору имущество.
Еще один важный вопрос: а имеет ли вообще наследодатель юридическое присутствие в модели своего бизнеса. К сожалению, довольно часто встречаются ситуации, когда собственник по каким-то причинам в бизнесе не имеет долей вообще. Компании принадлежат друзьям, родственникам, сотрудникам. Если привести модель к реальности опять же не получается, то хотя бы эти лица должны оформить в интересах основателя бизнеса опционы на доли в обществах и заключить корпоративные договоры. А в соглашении о выдаче опциона отдельно пометить, что права и обязанности по нему переходят по наследству.
Наследование бизнеса: характеристика наследников
Следующий шаг: а кто наследники? Тех, кто уже участвует в операционной деятельности, рекомендуем при жизни, так сказать «теплой рукой», включать в структуру органов управления. Все тот же совет директоров или в качестве второго единоличного исполнительного органа (множественность директоров) или в управляющую компанию холдинга. Старайтесь минимизировать случаи пробуксовки реализации вашей воли. А потому той самой «теплой рукой» лучше при жизни включить своих преемников в бизнес. В допустимом объеме, конечно. Например, даже наделить долями в ООО, исключив самоуправство посредством корпоративного договора, по условиям которого можно обязать такого наследника голосовать так, как пока считает нужным Основатель. И это все в рамках действующего законодательства.
Действует личный фонд на благо третьих лиц — выгодоприобретателей, в числе которых может быть и учредитель фонда. Подробнее о нюансах наследственного планирования с использованием личного фонда в нашем отдельном материале.
Такой фонд вполне может стать владельцем доли, которая в будущем будет передана ребенку наследодателя после его совершеннолетия или достижения иного возраста. А пока фонд владеет и управляет компанией самостоятельно, перечисляя доходы такому выгодоприобретателю (его представителю).
Наследование бизнеса: что наследуется
Поиск верного механизма наследования зависит и от характера актива. А правильнее — от того, насколько этот актив важен/не важен для бизнеса. Нередко в условиях многосубъектного состава наследников ключевое для бизнеса имущество следует так передать, чтобы обеспечить его сохранность. Владеть — владейте, продавать на сторону — не смейте. Систему сдержек здесь можно заложить опять же за счет выбора нестандартных форм компаний. Например, производственный кооператив с неделимым фондом в нем. Или корректировкой уставов (повышенные требования для отчуждения имущества и возможностей сделок с долями в компании с имуществом) и иных корпоративных документов (корпоративный договор, запрещающий выход из бизнеса на какой-то период, либо предусматривающий удобный порядок выплаты стоимости доли вышедшего).
В свою очередь высоколиквидное непрофильное имущество целесообразно завещать напрямую отдельным лицам (наследникам напрямую, или завещать им 100% доли в соответствующих компаниях), чтобы они имели возможность его продать и обеспечить свое существование.
Однако определяющий момент в другом. А именно в точках владельческого контроля. Собственник действительно владеет бизнесом только тогда, когда он контролирует минимум два из трех секторов:
Соответственно, и наследники должны получить в свое владение эти опорные точки. Иначе можно передать доли в компаниях, а менеджмент «запараллелит» деятельность в рамках новых субъектов. На этом наследование бизнеса будет окончено.
И здесь проявляет себя еще одна типичная история отечественного предпринимательства на следующем примере: операционная деятельность ведется от лица трех ИП. На одном — один пул товарных знаков изготавливаемой продукции, на другом — другой пул, а у третьего ИП трудоустроен ключевой персонал, отвечающий за закуп и продажи. Если все ИП на УСН — вариант очень выгодный. Но такой бизнес невозможно ни унаследовать, ни прокредитовать, ни партнеров включить. А потому модель бизнеса, продиктованная исключительно налоговой экономией, гарантировано ущербна. И вновь без предварительной корректировки здесь не обойтись. Конкретно в этом примере объединение всех в рамках договора простого товарищества уже решит вопрос с наследованием. Потому что доля в общем имуществе товарищей подлежит наследованию.
Наследование бизнеса: о чем еще подумать
Вы уже уловили, что наследование бизнеса — это не завещание написать. Это кропотливый анализ особенностей этого самого бизнеса и подбор комплексного решения.
Еще нужно учесть:И еще, а действительно ли ваш бизнес стоит наследовать? Случается, что прибыль бизнеса — это неуплаченные налоги. И если вы не исполняете своих обязательств должным образом, то велика вероятность, что их будут исполнять ваши преемники.
